VSL sklep III Cp 257/2005
Sodišče: | Višje sodišče v Ljubljani |
---|---|
Oddelek: | Civilni oddelek |
ECLI: | ECLI:SI:VSLJ:2005:III.CP.257.2005 |
Evidenčna številka: | VSL50732 |
Datum odločbe: | 20.04.2005 |
Področje: | IZVRŠILNO PRAVO - PRAVO DRUŽB |
Institut: | izvršba - izbris firme |
Jedro
Družbenik, ki izpodbija domnevo iz 4. odstavka 27. člena ZFPPod in
uveljavlja svojo pasivnost, mora dokazati, da je storil vse, kar bi
lahko, da bi poplačal terjatev upnika, sicer odgovarja za obveznosti
izbrisane družbe. Dolžnica, ki je sodelovala pri nastanku obveznosti
in je vedela, da obveznosti niso poravnane, obenem pa se je zavedala
svojega (50%) solastništva v gospodarski družbi tega ni dokazala,
zato odgovarja za obveznosti izbrisane gospodarske družbe.
Izrek
1.Pritožbi zoper sklep z dne 06.10.2003 se zavrneta in se sklep
sodišča prve stopnje v izpodbijani 1. točki izreka potrdi.
2.Pritožba dolžnice zoper I. točko sklepa z dne 16.11.2004 se zavrže,
v preostalem pa zavrne in se izpodbijani sklep sodišča prve stopnje v
razmerju do druge dolžnice potrdi.
3.Dolžnica sama krije pritožbene stroške v zvezi s pritožbo zoper
sklep z dne 16.11.2004.
Obrazložitev
Sodišče prve stopnje je z izpodbijanim sklepom z dne 06.10.2003, opr.
št. In 2003/00192-6, odločilo, da se izvršba, dovoljena s sklepom z
dne 07.10.1997, opr. št. Ig 97/01373, ki je postal pravnomočen
22.11.1997, nadaljuje zoper družbenika Z.T. in M.T. (1. točka
izreka). V 2. točki je odločilo o nadaljevanju izvršbe z rubežem
sredstev na računih dolžnikov ter z rubežem njunih premičnin, v 3.
točki pa zavrnilo upnikov predlog za izvršbo na nepremičnino.
Zoper izdani sklep sta dolžnika vložila ugovora.
Dolžnica je v ugovoru, ki ga je vložila po svoji pooblaščenki,
navedla, da je potekel enoletni prekluzivni rok, saj je bila družba S
d.o.o. izbrisana 28.09.2001, sklep o izbrisu pa je bil objavljen
29.10.2001, zato je predlog, vložen 20.03.2003, prepozen. V
nadaljevanju je navajala razloge, s katerimi je utemeljevala svojo
pasivnost v izbrisani družbi.
Dolžnik pa je v svojem ugovoru navedel, da je po njegovem mnenju
upnikov predlog za nadaljevanje izvršbe z družbenikoma prepozen, saj
je iztekel enoletni rok, ki ga določa Zakon o finančnem poslovanju
podjetij, ne glede na zadržanje, do katerega je prišlo zaradi
odločanja Ustavnega sodišča. V nadaljevanju je dolžnik navajal
razloge, s katerimi je utemeljeval svojo pasivnost v izbrisani
družbi.
Sodišče prve stopnje je o obeh ugovorih odločilo s sklepom z dne
16.11.2004, opr. št. In 2003/00192-43, in sicer je oba ugovora
zavrnilo (točka II izreka) ter odločilo še, da je dolžnikov naslov X,
dolžničin pa Y (točka I izreka), upnikove nadaljnje stroške odmerilo
na 313.744,60 SIT (točka III izreka) ter odločilo, da dolžnica sama
nosi stroške v zvezi z vloženim ugovorom (točka IV izreka).
Zoper izdani sklep je pritožbo po svoji pooblaščenki vložila zgolj
dolžnica, in sicer navaja, da je bilo v postopku pred sodiščem prve
stopnje kar nekaj kršitev določb izvršilnega in pravdnega postopka.
Sodišče prve stopnje je ugotovilo, da je naslov dolžnice vseskozi
napačen in da se pravilni naslov glasi Y, zato ga je s sklepom tudi
popravilo, vendar pa sodišče v naraciji sklepa samo uporablja napačen
naslov. Nadalje navaja, da je iz spisa razvidno, da je sodišče več
kot 7 mesecev zadrževalo odgovor na dolžničin ugovor, ki ga je vložil
upnik, dolžnici pa ga je vročilo šele na naroku samem, skupaj s
ostalimi listinami. Dolžnica je na naroku prosila za rok, vendar je
sodišče to gladko zavrnilo in sprejelo sklep, da se vsi predlagani
dokazi zavrnejo kot prepozni, pri čemer je sodišče samo zakrivilo
nastalo situacijo, saj dolžnica ni mogla vedeti, na kaj se bo upnik
skliceval, listin, na katere se je sklicevalo sodišče, pa ni nikoli
prejela. Dolžnica je šele iz te vloge videla, na katere listine se
opira izvršilni predlog in je takoj tudi podala ugovor, da je bila
menica vnovčena pet mesecev pred zapadlostjo. Nadalje navaja, da je
sodišče prve stopnje poenotilo status obeh dolžnikov, čeprav sta
statusa bistveno drugačna. Dolžnik je tisti, ki je v družbi prevzel
oblast, tisti, ki je spremenil žig družbe, tisti, ki je izločil
dolžnico kot podpisnico finančnih dokumentov, tisti, ki je vrgel
dolžnico iz službe in ji zaklenil vrata, in tisti, ki ji je odpovedal
delovno razmerje. Dolžnica se sprašuje, kaj drugega bi še lahko
storila, sodišče prve stopnje pa ji očita, da bi se lahko na drug
način pojavila v družbi in kot pogodbena delavka nadaljevala z delom.
Ko je dolžnica podpisala pogodbi, je imela natančno finančno
konstrukcijo, saj se je s finančnim direktorjem upnika in finančno
direktorico Ž dogovorila za odstop terjatev z namenom poplačila
obveznosti. Kaj se je v družbi dogajalo kasneje, pa ne ve, predvideva
le, da je dolžnik dogovor preklical. Sodišče prve stopnje je
ignoriralo vse dolžničine trditve. Finančna kartica poslovanja bi
dokazala, da so bile vse obveznosti, dokler je dolžnica delala v
družbi, poravnane, medtem ko je dolžnik vse premoženje obdržal in
ustanovil svojo "by-pass" družbo, na katero je prenesel celotno
aktivo. Navaja še, da je sodišče prve stopnje naklonjeno obravnavalo
ugovor zamude enoletnega roka, saj je upnik s predlogom zamudil vse
roke. Dolžnica prosi za oprostitev plačila sodnih taks, pritožbenemu
sodišču pa predlaga, da njeni pritožbi ugodi in izpodbijani sklep
spremeni tako, da sklep o izvršbi zoper njo razveljavi v celoti ter
postopek zoper njo ustavi, upniku pa naloži v plačilo vse stroške
postopka.
Pritožba dolžnice zoper točko I sklepa z dne 16.11.2004 ni dovoljena,
v preostalem pa so njena pritožba zoper sklep z dne 16.11.2004 ter
pritožbi obeh dolžnikov zoper sklep z dne 06.10.2003 neutemeljene.
O pritožbah zoper sklep z dne 06.10.2003:
Pritožbeno sodišče uvodoma ugotavlja, da je sodišče prve stopnje s
sklepom z dne 06.10.2003 (sicer pravilno v dveh ločenih točkah
izreka) odločilo o nadaljevanju izvršbe z družbenikoma prvotnega
upnika ter o dovolitvi izvršbe s predlaganimi izvršilnimi sredstvi,
vendar je zapisalo napačen pravi pouk, in sicer da je pravno sredstvo
zoper obe točki ugovor. Sklep o nadaljevanju izvršbe z družbenikom
izbrisane družbe izda sodišče na podlagi 3. odstavka 208. člena
Zakona o pravdnem postopku (Ur. list RS, št. 36/04 - uradno
prečiščeno besedilo, v nadaljevanju ZPP) v zvezi s 15. členom Zakona
o izvršbi in zavarovanju (Ur. list RS, št. 51/98, s kasnejšimi
spremembami in dopolnitvami, v nadaljevanju ZIZ), zoper tak sklep pa
je dovoljena pritožba (1. odstavek 363. člena ZPP), in ne ugovor, kot
je dolžnika napačno poučilo prvostopenjsko sodišče. Ker sta dolžnika
v svojih "ugovorih" navajala tako razloge, s katerimi izpodbijata
odločitev prvostopenjskega sodišča o nadaljevanju postopka zoper
njiju in jih je pritožbeno sodišče uvodoma povzelo, kot tudi "prave"
ugovorne razloge, je bilo njuna ugovora v delu, kjer izpodbijata
odločitev o nadaljevanju, treba obravnavati kot pritožbo. V pravdnem
postopku se vloge strank namreč vedno presojajo po njihovi vsebini.
V skladu z določbo 4. odstavka 27. člena Zakona o finančnem
poslovanju podjetij (Ur. list RS, št. 54/99, s kasnejšimi spremembami
in dopolnitvami, v nadaljevanju ZFPPod) v povezavi s 1. in 2.
odstavkom 394. člena Zakona o gospodarskih družbah (Ur. list RS, št.
30/93, s kasnejšimi spremembami in dopolnitvami, v nadaljevanju ZGD)
se postopek lahko nadaljuje zoper družbenike izbrisane gospodarske
družbe, vendar lahko upniki v skladu z določbo 2. odstavka 394. člena
ZGD uveljavljajo terjatev do družbenikov (le) v enem letu po objavi
izbrisa družbe iz sodnega registra. Dolžnika v svoji pritožbah
očitata sodišču prve stopnje, da je dovolilo nadaljevanje, čeprav je
upnik zamudil enoletni prekluzivni rok, v katerem lahko predlaga
nadaljevanje. Pritožbeni očitek dolžnikov ni utemeljen. Iz podatkov v
spisu izhaja, da je upnik prvi predlog za nadaljevanje postopka z
družbenikoma vložil v (priloženem) spisu Ig 97/01373, kjer je tekel
izvršilni postopek zoper prvotnega dolžnika - družbo S d.o.o., že dne
06.06.2002, nato pa še drugi predlog dne 19.03.2003 (list. št. 1 v
spisu In 03/00192). Sklep o izbrisu družbe iz sodnega registra (od
tega dne dalje namreč teče enoletni rok, v katerem mora upnik
predlagati nadaljevanje) je bil v Uradnem listu objavljen dne
29.10.2001 (glej Uradni list RS, št. 85/2001, str. 6564). Upnikov
predlog za nadaljevanje z dne 06.06.2002 je torej nedvomno
pravočasen, pravočasen pa je tudi predlog z dne 19.03.2003, in sicer
zato, ker je Ustavno sodišče tek enoletnega roka (s sprejetjem sklepa
o začasnem zadržanju izvrševanja 3. poglavja ZFPPod) prekinilo (sklep
Ustavnega sodišča z dne 23.05.2002, opr. št. U-I-135/00). Tek
enoletnega roka je bil tako prekinjen od objave citiranega sklepa v
Uradnem listu (št. 50/2002), tj. od 07.06.2002, do objave odločbe o
oceni ustavnosti (z dne 09.10.2002, opr. št. U-I-135/00) v Uradnem
listu (št. 91/2002), tj. do dne 04.11.2002. Zadržanje teka enoletnega
roka v navedenem obdobju pa pomeni, da je tudi upnikov predlog,
vložen 19.03.2003, pravočasen. Na podlagi obrazloženega se izkaže, da
so izpolnjeni vsi pogoji za nadaljevanje izvršbe zoper družbenika
prvotnega dolžnika, zato je odločitev sodišča prve stopnje pravilna.
Pritožbeno sodišče je zato pritožbi dolžnikov zoper 1. točko sklepa z
dne 06.10.2003 v skladu z 2. odstavkom 365. člena ZPP v zvezi s 15.
členom ZIZ zavrnilo in sklep sodišča prve stopnje v tem delu
potrdilo.
O stroških, ki jih je priglasila dolžnica, ni bilo treba odločati,
ker je o tem že odločilo sodišče prve stopnje (točka IV izreka sklepa
z dne 16.11.2004), ko je obravnavalo ugovorne navedbe iz iste
dolžničine vloge.
O pritožbi zoper sklep z dne 16.11.2004:
Sodišče prve stopnje je ob ugotovitvi pravilnih naslovov obeh
dolžnikov izdalo (sicer nepotreben) sklep, ki ga sedaj s pritožbo
izpodbija dolžnica. Zoper tak sklep, ki po svoji naravi niti ni sklep
oziroma sodna odločba, saj sodišče ni o ničemer odločilo (128. člen
ZPP), temveč le ugotovilo njen pravilni naslov, pa dolžnica nima
pravnega interesa za vložitev pritožbe, zato jo je pritožbeno sodišče
v tem obsegu na podlagi določbe 1. točke 365. člena v zvezi s 3.
odstavkom 343. člena ZPP zavrglo.
Dolžnica v pritožbi sodišču prve stopnje (smiselno) očita kršitev 8.
točke 2. odstavka 339. člena ZZP, saj trdi, da ji sodišče ni
(pravočasno) vročalo upnikovega odgovora na njen ugovor, da ji ni
dalo primernega časa za pripravo odgovora na to upnikovo vlogo ter da
ni bila seznanjena, na podlagi katerih listin je upnik predlagal
izvršbo, zato ni mogla (pred tem) navesti ustreznih trditev in
predlagati relevantnih dokazov, vse kasnejše navedbe in dokaze pa je
sodišče zavrnilo z obrazložitvijo, da gre za prekluzijo. Pritožbeno
sodišče ocenjuje, da očitane kršitve niso podane.
V zvezi z vročanjem upnikovega odgovora na dolžničin ugovor je treba
najprej pritrditi stališču prvostopenjskega sodišča, da ZIZ ne
predvideva odgovora dolžnika na upnikov odgovor. Tudi sicer pa po
oceni pritožbenega sodišče ni prišlo do kršitve načela
kontradiktornosti v postopku. Sodišče prve stopnje je namreč narok o
ugovoru prekinilo in dolžnici omogočilo, da se je seznanila z
upnikovim odgovorom (sklep na list. št. 66), nato je dolžnico
zaslišalo, ob zaključku pa je sodišče strankama dodelilo še dodatni
osemdnevni rok, v katerem bi se stranki lahko pisno opredelili v
zvezi z vlogami in dokazi, prejetimi na naroku (zadnji odstavek
zapisnika, list. št. 72). Glede predlaganih, a neizvedenih dokazov je
treba prav tako pritrditi stališču sodišča prve stopnje, da jih je
bilo zavrniti iz razloga, ker so bili podani prepozni, ob čemer
stranki nista pojasnili razlogov, da teh dokazov nista mogli
predlagati prej (1. odstavek 286. člena ZPP v zvezi s 15. členom
ZIZ). Ob tem pritožbeno sodišče še dodaja, da dokazni predlogi niso
niti bili ustrezno substancirani - stranka je dolžna namreč natačno
opredeliti, katera dejstva dokazuje s posameznimi predlaganimi
dokazi, česar pa dolžnica ni storila. Le glede izvedbe dokaza z
vpogledom v finančno kartico poslovanja dolžnica navaja (pa še to
šele v pritožbi), da bi dokazala, da so bile vse obveznosti, dokler
je dolžnica delala v družbi, poravnane. Četudi pa bi bil tak
substanciran dokazni predlog podan pravočasno, pa bi ga bilo po oceni
pritožbenega sodišča treba zavrniti iz razloga, ker se z njim
dokazuje za obravnavano zadevo nerelevantna dejstva: dolžničino
vestno plačevanje obveznosti družbe v obdobju, ki ni predmet tega
postopka, ne more vpivati na ugotavljanje njene pasivnosti. V zvezi z
listinami, za katere dolžnica v pritožbi trdi, da ji niso bile nikdar
vročene, pa pritožbeno sodišče glede na podatke v spisu ugotavlja
naslednje: vse listine so bile dolžnici vročene skupaj z upnikovim
odgovorom na ugovor na samem naroku, dolžnici pa je bil dodeljen (kot
že omenjeno) dodatni osemdnevni rok, v katerem bi se lahko do teh
navedb opredelila. Pa tudi sicer je sodišče prve stopnje izvedlo
pravočasno predlagane dolžničine dokaze, med drugim z njenim
zaslišanjem, s katerim je dolžnica oporekala trditvam in dokazom
upnika. V zvezi z listinami, na podlagi katerih je upnik sprožil
predmetni izvršilni postopek in za katere naj dolžnica ne bi vedela
do naroka, pa je treba ugotoviti, da je upnik predlagal izvršbo na
podlagi verodostojne listine (dveh akceptnih nalogov) zoper prvotnega
dolžnika. Iz priloženega spisa Ig 97/01373 izhaja, da je upnik
predlogu za izvršbo priložil tudi oba akceptna naloga (prilogi A1 in
A4 v spisu Ig 97/01373) ter obe posojilni pogodbi (prilogi A2 in A3 v
spisu Ig 97/01373), zato dolžničinim navedbam ni mogoče slediti.
Pritožbeno sodišče pa dolžnici še pojasnjuje, da zapadlosti terjatve
niti ni več možno ugovarjati, saj je sklep o dovolitvi izvršbe že
postal pravnomočen, in sicer 22.11.1997.
Dolžnica sodišču prve stopnje očita tudi nepopolno ugotovljeno
dejansko stanje in posledično nepravilno uporabo materialnega prava.
Tudi ti pritožbeni očitki so neutemeljeni. V celoti gre pritrditi
razlogom sodišča prve stopnje, ki je ugotovilo, da je dolžnica sicer
zatrjevala dejstva v smeri svoje pasivnosti in predlagala določene
dokaze, vendar pa je sodišče ocenilo, da svoje pasivnosti ni uspela
dokazati. Pritožbeno sodišče nima pomislekov glede izčrpne in
prepričljive dokazne ocene prvostopenjskega sodišča, glede na
dolžničine navedbe iz pritožbe pa še dodaja: dolžnica je vedela, da
obstoji dolg do upnika, ter se je zavedala, da je še vedno solastnica
družbe, zato bi morala storiti vse, kar bi lahko, da bi upnikov dolg
poravnala, glede na nastalo situacijo, tudi s tožbo na izključitev
družbenika (to je celo vložila, vendar kasneje iz razlogov, ki so
ostali nepojasnjeni, tudi umaknila). Za odgovornost družbenika za
nastale dolgove izbrisane družbe resda ne zadošča zgolj dejstvo, da
je nek družbenik vpisan v sodni register, mora pa družbenik dokazati,
da je storil vse, kar bi lahko, da bi poplačala terjatev upnika. Na
podlagi ugotovljenega dejanskega stanja v obravnavani zadevi pa je
pravilen zaključek prvostopenjskega sodišča, da dolžnica tega ni
uspela dokazati, zato ni uspela izpodbiti domneve iz 4. odstavka 27.
člena ZFFPod in odgovarja za obveznosti izbrisane družbe.
Na podlagi obrazloženega se izkaže, da je dolžničina pritožba
neutemeljena, zato jo je pritožbeno sodišče v skladu z 2. odstavkom
365. člena ZPP v zvezi s 15. členom ZIZ zavrnilo in sklep sodišča
prve stopnje v razmerju do dolžnice potrdilo.
Pritožbene navedbe, ki se nanašajo na oprostitev plačila sodnih taks,
bodo predmet nadaljnjega obravnavanja pred sodiščem prve stopnje, saj
o tem v skladu z določbo 1. odstavka 169. člena ZPP odloča sodišče
prve stopnje.
Odločitev o pritožbenih stroških dolžnice zoper sklep z dne
16.11.2004 temelji na določbi 1. odstavka 165. člena ZPP v zvezi s
15. členom ZIZ.
Zveza:
Pridruženi dokumenti:*
- Datum zadnje spremembe:
- 23.08.2009